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夏斌，新浪專欄作者，2002年9月至今，任國務(wù)院發(fā)展研究中心金融研究所所長，研究員。其著作《中國私募基金研究報(bào)告》、《貨幣供應(yīng)量已不適宜作為我國貨幣政策的中介目標(biāo)》、《當(dāng)前中國企業(yè)資金確實(shí)偏緊》、《金融控股公司在中國》、《對“投資基金法”立法的七項(xiàng)建議》等文章，在決策界、學(xué)術(shù)界引起了較大的反響。

一、中國金融業(yè)發(fā)展的大趨勢：共同競爭財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)

財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)是金融市場上金融機(jī)構(gòu)為資金供給者提供的專業(yè)增值理財(cái)業(yè)務(wù)。隨著國民經(jīng)濟(jì)實(shí)力的提高，其需求將日益增強(qiáng)。特別是近些年來經(jīng)濟(jì)中出現(xiàn)的三大趨勢，更是決定了這種需要越來越緊迫：一是金融市場在不斷深入，金融產(chǎn)品不斷豐富，套利的空間在增大；二是在間接融資為主的格局下，存款利率尚未完全市場化，在物價上漲壓力下，利率有時呈現(xiàn)負(fù)利率狀況；三是貧富差距的不斷擴(kuò)大，財(cái)富呈集中趨勢。隨著個人擁有財(cái)產(chǎn)量的增多，其利率敏感性逐步增加，獲得更高收益的要求越來越強(qiáng)烈，而個人的金融管理能力與市場的不斷發(fā)展越來越不相適應(yīng)，迫切需要有專業(yè)的理財(cái)機(jī)構(gòu)來管理個人龐大的金融資產(chǎn)。

從機(jī)構(gòu)資金供給者來看，隨著企業(yè)規(guī)模的不斷擴(kuò)大，盈利的提高，閑置資金的規(guī)模也在不斷擴(kuò)大，2004年企業(yè)存款達(dá)8.94萬億元。同時，由于社會保障體系的改革，以及保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展，各種保險(xiǎn)基金不斷出現(xiàn)，規(guī)模不斷擴(kuò)大。2004年保險(xiǎn)業(yè)可運(yùn)用資產(chǎn)達(dá)1.1萬億元，社保基金也到達(dá)4300億元。

與此同時，中國經(jīng)濟(jì)一直處于高速增長，國民經(jīng)濟(jì)的長期高速發(fā)展迫切需要資金的支持。當(dāng)現(xiàn)有的融資格局處于低效、受限制的狀況下，中介機(jī)構(gòu)的理財(cái)業(yè)務(wù)必然應(yīng)運(yùn)而生。

正是在此大背景下，商業(yè)銀行一方面受資本的約束，要縮小貸款業(yè)務(wù)，發(fā)展中介代理業(yè)務(wù)，增加手續(xù)費(fèi)收入，要穩(wěn)住存款客戶，另一方面，銀監(jiān)會的部門規(guī)章又允許其開展這方面業(yè)務(wù)，因此商業(yè)銀行必然要搶占財(cái)產(chǎn)管理市場的份額。目前銀行開展的業(yè)務(wù)，主要有委托貸款(特別是多方委托貸款)、個人理財(cái)計(jì)劃、外匯結(jié)構(gòu)性存款，及各銀行客戶理財(cái)室推出的帶有代理與理財(cái)雙重性質(zhì)的業(yè)務(wù)，如定期定額購買基金、賬戶管理等。

證券公司隨著競爭的加劇，經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)傭金放開后，經(jīng)紀(jì)利潤微薄，投行業(yè)務(wù)競爭相當(dāng)激烈，證券公司的贏利模式必然轉(zhuǎn)向爭奪理財(cái)市場。同時，證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定又是鼓勵其金融創(chuàng)新。目前證券公司開展的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)主要有一對一的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，以及多對一的集合理財(cái)業(yè)務(wù)。

基金管理公司是專門從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)。目前除推出各種公募基金外，已有一些基金管理公司作為社?；鸬呢?cái)產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，從事一對一的資產(chǎn)管理，一些基金公司也被允許作為企業(yè)年金的財(cái)產(chǎn)管理者。同時這些基金管理公司還在積極爭取從事私募型的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)。

隨著保費(fèi)收入的迅速增長，保險(xiǎn)業(yè)的綜合經(jīng)營和理財(cái)業(yè)務(wù)是國際保險(xiǎn)的發(fā)展趨勢。目前我國的保險(xiǎn)公司已推出的各種投資聯(lián)結(jié)險(xiǎn)、分紅險(xiǎn)等產(chǎn)品，也在爭奪財(cái)產(chǎn)管理市場份額。一些保險(xiǎn)集團(tuán)甚至自己成立財(cái)產(chǎn)管理公司專門從事保險(xiǎn)資金的投資理財(cái)業(yè)務(wù)。

信托公司更是專門從事財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)。目前除了從事極少量的公益信托外，絕大多數(shù)業(yè)務(wù)與其他金融機(jī)構(gòu)大量交叉。

通過以上分析可以看到，中國經(jīng)濟(jì)在今后一個相當(dāng)長時期內(nèi)，在從資金供給到資金需求的管道中，財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)或者叫理財(cái)業(yè)務(wù)，不僅存在迫切的需要，而且中國幾乎各類金融機(jī)構(gòu)為了提升經(jīng)營水平，必然都會去爭奪理財(cái)業(yè)務(wù)，而這項(xiàng)業(yè)務(wù)也是目前法律法規(guī)規(guī)章基本允許的業(yè)務(wù)。因此，毫不夸張地說，各金融機(jī)構(gòu)共同競爭財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)必將成為中國金融業(yè)發(fā)展的大趨勢。

二、各金融機(jī)構(gòu)共同競爭理財(cái)業(yè)務(wù)特征比較

雖然我國各金融機(jī)構(gòu)都已經(jīng)從事并相互大規(guī)模競爭同一的理財(cái)業(yè)務(wù)，這些業(yè)務(wù)的運(yùn)行機(jī)制、監(jiān)管思路也大致相同，但仔細(xì)分析從事這些業(yè)務(wù)的法律依據(jù)、運(yùn)行特征、監(jiān)管要求又并不完全一致。這些業(yè)務(wù)是不是都屬于信托業(yè)務(wù)？一直存在爭議，或者有些監(jiān)管部門對存在的爭議持回避態(tài)度。對此，本人三年來一直呼吁要統(tǒng)一法規(guī)，統(tǒng)一游戲規(guī)則，防范金融風(fēng)險(xiǎn)，但目前可以說仍處于無序的、混亂的競爭局面。

什么是信托？在我國現(xiàn)存的《證券法》、《銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《投資基金法》和《信托法》五部法律中，法學(xué)界公認(rèn)，《信托法》的內(nèi)容具有前瞻性，是最為接近國際慣例，最為體現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則的一部法律，因此，盡管隨著中國市場經(jīng)濟(jì)活動的內(nèi)容不斷豐富和活動的水平不斷提升，《信托法》迄今仍具有相當(dāng)長時期的適應(yīng)度，還沒有出現(xiàn)像其他四部法律不斷需要修訂和補(bǔ)充的呼聲。《信托法》定義，“信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或特定目的進(jìn)行管理或者處分的行為”。根據(jù)《信托法》定義，正確把握是不是信托行為，主要是看以下三個基本特征要素：

一是信托財(cái)產(chǎn)權(quán)利與利益相分離的原則，即受托人按自己的名義為委托人的意愿進(jìn)行財(cái)產(chǎn)管理(《信托法》第2條)；二是信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性原則，即信托財(cái)產(chǎn)與屬于受托人所有的財(cái)產(chǎn)相區(qū)別，不得歸于受托人的固有財(cái)產(chǎn)或者成為固有財(cái)產(chǎn)的一部分。受托人死亡或者依法解散、撤銷、破產(chǎn)，信托財(cái)產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn)和清算財(cái)產(chǎn)(《信托法》第16條)；三是信托財(cái)產(chǎn)分別管理的原則，因?yàn)橐獔?jiān)持信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性原則，受托人必須將信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記帳(《信托法》第29條)。

就此三大特征因素看，目前我國銀行、證券、保險(xiǎn)基金和信托公司從事的理財(cái)業(yè)務(wù)，就其本質(zhì)內(nèi)容而不是就其部門規(guī)章內(nèi)容看(有的規(guī)章本身無明確法律依據(jù))，都是信托行為。

目前有的部門從部門利益出發(fā)，因?yàn)槠浔O(jiān)管的機(jī)構(gòu)名稱不叫信托機(jī)構(gòu)，就不承認(rèn)其從事的相關(guān)業(yè)務(wù)是信托行為。對此，在《信托法》中其實(shí)早已作出了回答?！缎磐蟹ā返?span lang="EN-US">4條指出：“受托人采取信托機(jī)構(gòu)形式從事信托活動，其組織和管理由國務(wù)院制定具體辦法?！边@主要是考慮到信托關(guān)系的規(guī)范屬于民事法律規(guī)范，信托業(yè)的規(guī)范屬于行政法規(guī)規(guī)范，將調(diào)整不同社會關(guān)系和具有不同性質(zhì)的規(guī)范納入同一部法律中，難以協(xié)調(diào)。并且民事法律規(guī)范具有相對穩(wěn)定性，而行政法規(guī)因宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境不斷變換，具有較大的可變性。所以不放在同一法律中明確。但這一切絲毫不意味著《信托法》約束的就僅僅是信托投資公司?！缎磐蟹ā芳s束的是一切信托行為。

有些同志既想從部門角度出發(fā)思考問題，又想為從事的業(yè)務(wù)行為尋找法律依據(jù)，提出有些機(jī)構(gòu)從事的理財(cái)管理業(yè)務(wù)是依據(jù)的《合同法》，而不是《信托法》。我們知道，“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。這是僅合同本質(zhì)進(jìn)行的高度概括?！逗贤ā分杏诌M(jìn)一步定義，合同中的委托合同“是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同”。根據(jù)此定義及其《合同法》中的其他相關(guān)條款內(nèi)容，與信托合同內(nèi)容相比較，基本都屬于同一的委托行為。信托合同只是一種特殊的委托合同，《信托法》只是比《合同法》更加具體、詳細(xì)地約束如果是一種特殊的委托合同所必須遵守的內(nèi)容。

另外，從我國目前的財(cái)產(chǎn)或理財(cái)業(yè)務(wù)實(shí)踐看(見圖表)，各監(jiān)管部門對被監(jiān)管金融機(jī)構(gòu)從事的不管叫什么名稱的理財(cái)業(yè)務(wù)，在實(shí)質(zhì)監(jiān)管制度安排上，正在逐步地趨于、統(tǒng)一于《信托法》，典型、要害的內(nèi)容，如信托財(cái)產(chǎn)權(quán)利與利益分離的原則，信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性的原則，信托財(cái)產(chǎn)分別管理的原則。以及各監(jiān)管部門鑒于中國當(dāng)前國情的考慮，都逐步采取了相同的監(jiān)管措施，如不能承諾最低報(bào)酬、資金第三方托管要求、單一客戶委托資金要求、客戶人數(shù)限制要求等等。

三、對信托業(yè)務(wù)的監(jiān)管十原則

信托業(yè)務(wù)是中國今后一個時期各金融機(jī)構(gòu)共同競爭的一個重要業(yè)務(wù)領(lǐng)域，也是提升中國金融業(yè)競爭力的一個重要業(yè)務(wù)領(lǐng)域。因此，人為割斷并阻止非信托機(jī)構(gòu)從事信托業(yè)務(wù)肯定不利于中國金融業(yè)的發(fā)展。但是，為了確保中國信托業(yè)的健康發(fā)展，必須“亡羊補(bǔ)牢”，糾正目前信托市場的無序、混亂狀況，加強(qiáng)各金融監(jiān)管部門之間的溝通與協(xié)調(diào)。只要是從事信托業(yè)務(wù)，不管是哪類金融機(jī)構(gòu)，必須遵守信托業(yè)共同的監(jiān)管規(guī)則。為此，政府要依法行政，加強(qiáng)對各金融監(jiān)管部門相關(guān)規(guī)章制度協(xié)調(diào)的監(jiān)管。以下就中國當(dāng)前信托業(yè)的監(jiān)管提出一些粗淺的認(rèn)識。

首先在提出此問題之前，必須要明確對信托業(yè)務(wù)的監(jiān)管不同于對商業(yè)銀行、證券公司日常業(yè)務(wù)的監(jiān)管，不能以資本充足率等監(jiān)管思路監(jiān)管信托業(yè)務(wù)。必須通過中國實(shí)踐尋找符合信托業(yè)特征的監(jiān)管思路。

1、必須堅(jiān)持受托資金分設(shè)賬戶、獨(dú)立核算的原則。這是由信托財(cái)產(chǎn)的法律特點(diǎn)所決定的。

2、信托資金要托管于第三方。資金是否獨(dú)立托管，并不是信托財(cái)產(chǎn)的內(nèi)在要求。但在我國當(dāng)前金融機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理水平較低，內(nèi)控機(jī)制較差的狀況下，將信托資金獨(dú)立托管于第三方，能夠有效地控制風(fēng)險(xiǎn)，真正體現(xiàn)與保障信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。

3、當(dāng)前應(yīng)該嚴(yán)格堅(jiān)守不設(shè)最低收益保障的承諾，嚴(yán)禁任何形式的承諾。盡管《信托法》只是指出：“受托人以信托財(cái)產(chǎn)為限向受益人承擔(dān)支付信托利益的義務(wù)”“受托人有權(quán)依照信托文件的約定得到報(bào)酬”，從此條款內(nèi)容可以推出不允許承諾最低收益報(bào)酬，但條款本身并沒有明確不允許承諾最低信托報(bào)酬。但鑒于目前中國金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營理念和管理水平，鑒于市場上已經(jīng)產(chǎn)生的巨大風(fēng)險(xiǎn)教訓(xùn)，近一個時期仍然堅(jiān)持信托不設(shè)最低收益保證承諾的原則是非常必要的。至于將來存款利率市場化后，投資者和經(jīng)營者更為成熟，我認(rèn)為可以適當(dāng)放寬對承諾收益的禁止要求，由受托人決定是否給予客戶最低收益承諾。但如果受托人承諾最低收益，作為監(jiān)管策略，可要求根據(jù)損失的可能性在公司權(quán)益中計(jì)提風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備。

4、嚴(yán)格關(guān)聯(lián)交易限制原則。由于信托財(cái)產(chǎn)與自有財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立，又由同一個行為主體管理，存在較大利益沖突時，有可能發(fā)生利益輸送。為此，應(yīng)嚴(yán)格限制關(guān)聯(lián)交易，保證其按照公允原則交易。此外，關(guān)聯(lián)交易還應(yīng)關(guān)注風(fēng)險(xiǎn)集中度、內(nèi)幕交易、市場操縱等方面的監(jiān)管。

5、謹(jǐn)慎投資理財(cái)原則。不同的信托產(chǎn)品，可以允許其采取不同的投資原則，但都應(yīng)承擔(dān)“誠信責(zé)任”，謹(jǐn)慎投資。特別是對于公募性質(zhì)的信托投資，應(yīng)嚴(yán)格比照證券投資基金的投資原則，要求分散投資。

6、堅(jiān)持充分的信息披露原則。如果是公募型信托產(chǎn)品，必須要嚴(yán)格比照基金管理公司的信息披露要求充分披露信息，這是保護(hù)投資者的基本保障。對于私募型信托產(chǎn)品，公開信息披露內(nèi)容可適當(dāng)減少，但對于投資者仍應(yīng)保證有充分的知情權(quán)。

7、對集合理財(cái)型信托計(jì)劃，要設(shè)最低投資額要求。在此，首先應(yīng)區(qū)分公募型財(cái)產(chǎn)管理還是私募型財(cái)產(chǎn)管理。如果是公募型財(cái)產(chǎn)管理，允許其向社會不特定公眾出售，可不對其最低投資要求做出規(guī)定(交易技術(shù)要求的最低交易限制除外)。對于私募型財(cái)產(chǎn)管理，從保護(hù)弱小投資人利益出發(fā)，則需要對單個投資者的最低投資額做出要求，而且需要對投資者的投資分析能力與風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力提出相應(yīng)的要求。

8、允許跨地區(qū)經(jīng)營業(yè)務(wù)的原則。既然目前允許銀行、證券公司、基金管理公司、保險(xiǎn)公司等都可以開展財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，允許其分支機(jī)構(gòu)同時開展。那么對于經(jīng)營同樣性質(zhì)財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的信托機(jī)構(gòu)，應(yīng)一視同仁，采取相對一致的監(jiān)管要求，允許所有開展信托業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)包括信托公司可以跨地區(qū)經(jīng)營業(yè)務(wù)，可以設(shè)相應(yīng)的分支機(jī)構(gòu)，至于經(jīng)營中的風(fēng)險(xiǎn)問題，前一階段出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)事件要區(qū)分是由于沒有堅(jiān)持第三方獨(dú)立托管等監(jiān)管原則所致，還是異地、分支機(jī)構(gòu)問題所致。因此這對監(jiān)管者是提出了更高的監(jiān)管要求。

9、允許機(jī)構(gòu)間業(yè)務(wù)代理的原則。在清楚界定代理機(jī)構(gòu)的職責(zé)權(quán)限的前提下，代理業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)很小，且可以增加客戶的忠誠度與依賴度。目前銀行、證券公司已廣泛開展代理銷售其他機(jī)構(gòu)的金融產(chǎn)品，因此應(yīng)允許各金融機(jī)構(gòu)之間相互代理銷售產(chǎn)品。這也不違反《合同法》中的相關(guān)內(nèi)容。隨著市場的發(fā)展與進(jìn)一步細(xì)分，適當(dāng)時候應(yīng)允許成立專門的金融產(chǎn)品綜合銷售公司，銷售各類金融機(jī)構(gòu)推出的金融產(chǎn)品。

10、高管人員和職業(yè)理財(cái)經(jīng)理的資質(zhì)考試。信托業(yè)務(wù)是以信任與“專業(yè)技能”為基本前提的，因此，要確保信托業(yè)的健康穩(wěn)定發(fā)展，對于高管人員和職業(yè)理財(cái)經(jīng)理的資質(zhì)應(yīng)有明確的要求。高管人員的任職資格應(yīng)由監(jiān)管部門確定并審核，職業(yè)經(jīng)理的資質(zhì)應(yīng)通過資格考試，并由市場自然選擇，優(yōu)勝劣汰。

以上提出的是對信托業(yè)務(wù)的監(jiān)管原則。對于目前銀行、保險(xiǎn)、證券公司經(jīng)營信托業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)監(jiān)管，可以在堅(jiān)持分業(yè)經(jīng)營的原則下，通過設(shè)置防火墻原則予以解決。即銀行、證券、保險(xiǎn)等金融機(jī)構(gòu)從事信托業(yè)務(wù)的，可以委托信托公司、基金管理公司以及其他資產(chǎn)管理公司經(jīng)營，也可以另行投資設(shè)立財(cái)產(chǎn)管理公司，進(jìn)行跨行業(yè)投資，專門從事理財(cái)業(yè)務(wù)。這本身也沒有違反分業(yè)經(jīng)營的法律要求，因?yàn)檫@是自有資本投資業(yè)務(wù)的一種跨行業(yè)投資?？缧袠I(yè)投資設(shè)立的機(jī)構(gòu)仍堅(jiān)持分業(yè)經(jīng)營，并受不同監(jiān)管部門的分業(yè)監(jiān)管要求。

結(jié)束語：信托業(yè)務(wù)在我國的發(fā)展前景廣闊，同時是未來各金融機(jī)構(gòu)爭奪的焦點(diǎn)，也是挑戰(zhàn)我國現(xiàn)有分業(yè)監(jiān)管體系的重要領(lǐng)域。在實(shí)現(xiàn)統(tǒng)一監(jiān)管，搭建各監(jiān)管部門之間順暢的協(xié)調(diào)機(jī)制之前，應(yīng)盡快由國務(wù)院協(xié)調(diào)有關(guān)監(jiān)管部門，修正各部門現(xiàn)存的規(guī)章，統(tǒng)一各部門信托業(yè)務(wù)的管理細(xì)則，努力構(gòu)建我國統(tǒng)一的信托市場，推動中國信托業(yè)的大發(fā)展，改善我國風(fēng)險(xiǎn)主要集中于銀行的融資體系。